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加密货币在台湾都还不是个合法通货,新加坡却已经建立了完整 I

发布时间:2020-06-19   浏览量:170   

 

加密货币在台湾都还不是个合法通货,新加坡却已经建立了完整 I

作者:资策会科技法律研究所法律研究员 阮韵蒨

近来加密货币的火红带动相关融资行为的兴起,利用首次代币众筹(Initial Coin Offerings ,ICO)的方式,让开发区块链技术相关产品的新创事业,能快速向投资者募得所需资金,有助于事业进行创新。

在人们看好加密货币的未来发展下,ICO 募资的总金额目前已达到 37 亿美元 (折合约台币 1100 亿元),对全球金脉流动的影响益加扩大,也逐渐引起各国政府的广泛关注。

目前台湾的作法

面对 ICO 的争议,我国金融监督管理委员会(以下简称金管会)于 2017 年 12 月发布警告,提醒投资者此类「虚拟商品」的价格波动极大,其交易具有高度的投机性,大众务必要谨慎评估可能的投资风险。

对于 ICO 行为,金管会将 视个案情况认定该 ICO 代币是否属于证券交易法第 6 条的有价证券定义 ,若认属「有价证券」者,其募集与发行将依证券交易法第 22 条第 1 项与第 174 条第 2 项第 3 款的规定办理。

ICO 公司如以虚伪的技术、成果,或不合理的高报酬吸引投资人参与,将可能涉及「诈欺」或「违法吸金」等刑事犯罪,交由检调机关依法办理。

如何判断所发行的 ICO 代币在有价证券範围?

根据最高法院 104 年度台上字第 3215 号刑事判决之意旨,应考量其是否具有可自由转让、交易性,且可使买受人得以取得股东之权利或是分配红利等经济利益之权利,而符合「表彰一定之价值」,且具有「投资性」与「流通性」等要件。

在 个案判断的审查方式下,何种 ICO 代币会符合以上要件,仍未有具体案例以为说明,新创业者仍面临不确定的法律风险。

参考新加坡的管制方式

新加坡政府积极鼓励区块链、加密货币等 Fintech 的发展,根据线上媒体 DealStreetAisa.com 在 2014 年的统计,全球前三大 ICO 市场分别为:美国、瑞士、新加坡。

新加坡亦在 2017 年被全球金融科技中心评估报告(Connecting Global FinTech: Hub Review),评选为前五大最利发展金融科技的城市(其余为伦敦、纽约、硅谷与香港),作为亚洲地区发展区块链技术之先锋,新加坡对 ICO 行为的监理态度或可为台湾带来一些启示。

 

新加坡金融管理局(Monetary Authority of Singapore, MAS)在 2017 年 8 月 1 日公告「数位代币发行指引(A Guide to Digital Token Offering)」,提出代币的法律界定、交易所、跨境监管、反洗钱问题、案例分析和监理沙盒等内容。

对于规範对象, 除发行代币的主要平台外,涉及与资本市场产品之金融顾问、交易平台等,亦须符合相关规範 。官方表示,发布此指引的目的主要是对国内数位代币的发起是否应适用证券法令,提供明确的参考準则,该指引本身并不具有法律拘束力。

 

新加坡基于推广金融创新的立场, 仅对加密货币的「ICO 行为」与「洗钱风险」进行监管 。

新加坡金融管理局会检视 ICO 代币的结构、性质是否属于「证券暨期货法(Security and Futures Act, SFA)」内的「资本市场产品」(同有价证券、期货合约等金融商品),若商品落入「资本市场产品」者,事业须向主管机关缴交公开说明书和进行注册登记。

但有下列情形者,纵被认定为「资本市场产品」,仍可豁免于上述的规定:

1.       小额发行-在一年内的募资金额不超过 500 万元;
2.       私募发行-在一年内的募资对象不超过 50 人;
3.       仅向机构投资人(institutional investors)、具有相当资力之合格投资人或授信投资人(accredited investors)发行数位代币。

指引内亦有提出六个具体案例示範说明何种 ICO 代币属「资本市场产品」,有助业者进行事先自我判断。

若数位代币的商业项目被认定为不属于证券法令中的「资本市场产品」,或纵属「资本市场产品」但适用豁免条款者,金融创新业者只要在符合反洗钱和反恐怖主义融资等要求下,便能自由发展创新事业。

若被认定属「资本市场产品」者,且不适用豁免条款的数位代币业者,亦可能透过监理沙盒来寻求监理机关的认可,依照个案情形豁免部分法规的要求,有助金融创新和发展国家金融科技。

数位代币发行指引的公布,表达新加坡主管机关对数位代币的融资行为的明确态度。针对数位代币可能产生的洗钱疑虑,新加坡 目前将数位代币纳入原有的洗钱法令进行规範,并有意制定针对数位代币的反洗钱法规。

此外,指引内亦考量到数位代币的活动具有 跨国界的性质,新加坡居民可能利用网路接触到境外数位代币的相关业者,进而对新加坡公民产生影响,因此应适用现行法令对境外业者进行跨境管制。

我国实验条例

我国在 2017 年 12 月底于立法院三读通过「金融科技发展与创新实验条例」,允许业者得于一定期间内排除法令的适用,在某特定场域中测试创意或新商业模式。

此类由加密货币延伸的新型态商业行为,在 不确定是否落入法令的範畴时,亦可以尝试申请进入「监理沙盒」的方式 ,与主管机关一同实验新商业行为可能产生的利与弊,使主管机关得衡量该业务对金融创新与监理的影响,进而特许该申请的事业营运,并可能据实验的结果调适现行法规。

目前金管会于财团法人中华经济研究院 2018 年 1 月 10 日举办「金融科技与货币金融政策」论坛,表示对于加密货币的发展抱持开放心态,望能透过科技对金融客户带来便利性与安全性,在兼顾金融创新与金融稳定(消费者保护)的理念下,达到普惠金融的目标。

为达成此理念,金管会也许可参考新加坡的方式, 订立明确的指引,指出何种态样的 ICO 代币性质会落入证券法令之範畴,使业者能以事先预见是否有违法的风险,减少事业在面对不确定的法律要件所可能产生的法遵成本,另辅以监理沙盒的管理模式,创造有利新创事业发展的法制环境 。

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